Jahro Holding B.V./Shoelab c.s.
OK; enquête. Een aandeelhouder die 25% van de aandelen houdt in een moedervennootschap verzoekt om een enquêteprocedure naar het beleid en de gang van zaken binnen de moedervennootschap en haar dochtervennootschappen. De 25%-aandeelhouder is als financieel bestuurder ontslagen door de twee overige aandeelhouders. Dit ontslag vindt plaats kort na een onterechte uitkering van een groot interim-dividend. De overige twee (mede-)aandeelhouders hebben in hun hoedanigheid als bestuurder ook een rol bij de uitkering van het interim-dividend. De OK beveelt een onderzoek en benoemt een bestuurder met een beslissende stem, maar houdt voorlopig het onderzoek aan. Verzoek tot het houden van enquête wordt toegewezen.
Partijen
Jahro Holding B.V. (‘Jahro’) houdt 25% van de aandelen in Shoelab INC. B.V. (‘Shoelab’). New Industry Projects 2 B.V. (‘NIP’) en B B.V. houden respectievelijk 50% en 25% van de aandelen in Shoelab. In de beschikking van de OK zijn de bestuurders van NIP, B B.V. en Jahro verwoord als respectievelijk [A], [B] en [C]. Shoelab kent vier dochtervennootschappen (gezamenlijk ‘Shoelab Groep’). Shoelab Groep, NIP en B B.V. worden door de OK verwoord als Shoelab c.s.
De taakverdeling is als volgt: Jahro is verantwoordelijk voor de financiën, inkoop en logistiek; NIP is verantwoordelijk voor productie, design en marketing en B B.V. is verantwoordelijk voor het commerciële gedeelte.
Feiten
De Shoelab Groep is in 2009 opgericht en richt zich via haar dochtervennootschappen op de verkoop en het ontwerp van schoenen en kleding. In 2019 zijn Jahro, NIP en B B.V. benoemd tot bestuurder van Shoelab. Dit hebben de drie B.V.’s geregeld in een drietal overeenkomsten. In de beheerovereenkomst met Jahro is bepaald dat Jahro de directie over Shoelab voert en dat deze overeenkomst een opzegtermijn van minstens zes maanden kent.
Tussen 2018 en 2022 is de omzet van Shoelab Groep fors toegenomen. In 2022 vond echter een bestuursvergadering plaats naar aanleiding van problemen op de financiële afdeling. Jahro is van mening dat de financiële problemen zijn ontstaan door het personeelstekort en de steeds groeiende onderneming. NIP verzoekt in de hoedanigheid van bestuurder van Shoelab om verbetering van de situatie voor het einde van 2022.
In 2022 heeft Shoelab haar belang in het merk Robey verkocht. Toen de koopprijs was betaald, hebben de aandeelhouders van Shoelab besloten om interim-dividend uit te keren. Het interim-dividend is als volgt verdeeld: NIP ontvangt 50%, B B.V. ontvangt 25% en Jahro ontvangt 25%. Jahro heeft zonder het aan NIP en B B.V. te laten weten echter een klein deel aan zichzelf uitgekeerd en het grotere deel geboekt als rekening-courantschuld van Shoelab aan haarzelf.
Vanaf begin 2023 kampt Shoelab met liquiditeitskrapte. De Rabobank krijgt hier hoogte van en stelt dat Shoelab Groep in strijd handelt met de afgesproken voorwaarden en plaatst Shoelab Groep onder bijzonder beheer. Eind 2023 wordt tijdens de algemene vergadering van Shoelab besloten dat Jahro als bestuurder van deze vennootschappen is ontslagen. Jahro is het niet eens met deze gang van zaken en met de gebrekkige informatieverstrekking na haar ontslag. Zij verzoekt de OK om een enquêteprocedure voor de periode ten tijde van haar ontslag en daarna.
Oordeel OK over ontvankelijkheid
De OK moet zich allereerst over het ontvankelijkheidsvraagstuk buigen. Shoelab c.s. stelt zich op het standpunt dat Jahro niet-ontvankelijk is in haar verzoek, omdat Shoelab c.s. al eerder inhoudelijk en uitgebreid heeft gereageerd op de bezwarenbrief van Jahro en omdat Jahro niet zou onderbouwen waarom het onderzoek mede betrekking zou hebben op de dochtervennootschappen. Beide verweren wijst de OK van de hand. Het reageren op de bezwarenbrief van Jahro zegt volgens de OK niets over de ontvankelijkheid van Jahro. Daarnaast zijn Shoelab en haar dochtervennootschappen volgens de OK een groep in de zin van artikel 2:24b BW en is er sprake van een personele unie. Jahro is volgens de OK ontvankelijk in haar verzoek.
Inhoudelijk oordeel OK
Vervolgens overweegt de OK of ook gekeken moet worden naar de periode voorafgaand aan het ontslag van Jahro als bestuurder van Shoelab. De OK komt tot een ontkennend oordeel. NIP heeft zijn ongenoegen geuit over het functioneren van Jahro. Jahro blijkt hiermee bekend. Een jaar voorafgaand aan het ontslag van Jahro, werd er al gesproken over problemen rondom de financiële administratie. Voorgaande roept volgens de OK alleen vragen op over de collegiale samenwerking, maar rechtvaardigt niet een onderzoek naar het beleid en gang van zaken van Shoelab c.s.
Daarnaast gaat de OK in op de uitkering van het dividend, de terugbetaling daarvan en de onttrekkingen. Hiervan zegt de OK dat het als financieel bestuurder uitkeren van dividend, terwijl daar geen ruimte voor is, wel serieus de vraag oproept of is onderzocht of de vennootschap de uitkering kon dragen. Hierbij merkt de OK op dat de bijzondere functie van Jahro, NIP en B B.V. niet in dit opzicht ontslaat van hun eigen verantwoordelijkheid als bestuurders. Nu de dividenduitkering gevolgen heeft voor Shoelab Groep, is er gegronde twijfel aan het beleid en de juiste gang van zaken. Jahro is na het ontslag als bestuurder van Shoelab feitelijk een minderheidsaandeelhouder. De zorgvuldigheidsplicht van NIP en B B.V. brengt mee dat Jahro op behoorlijke wijze wordt bejegend en ruimhartig van informatie wordt voorzien. De twijfel over de kasrondjes wordt mede gevoed door de informatieverstrekking.
Ten slotte neemt de OK de commissiebetalingen onder de loep. NIP heeft in haar hoedanigheid als bestuurder van Shoelab, Jahro niet geïnformeerd over de commissiebetalingen aan [A]. Voorheen werd de facturering aan [C] overgelaten, maar nu Jahro is ontslagen viel het in de handen van [A]. Hierdoor is de OK van mening dat [A] een tegenstrijdig belang heeft. Het gebrek aan openheid hierover is weliswaar op zichzelf onvoldoende voor gegronde twijfel van Jahro, maar het draagt er wel aan bij.
Conclusie OK
Voorgaande brengt volgens de OK met zich mee dat er gegronde redenen zijn om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van de Shoelab Groep. De OK gelast een onderzoek naar het beleid vanaf 1 december 2022. Daarnaast acht de OK een onmiddellijke voorziening noodzakelijk. Zo wordt een onafhankelijke derde als bestuurder van Shoelab Groep benoemd. Deze bestuurder krijgt een beslissende stem, is zelfstandig bevoegd om Shoelab Groep te vertegenwoordigen en is verplicht noodzakelijk voor de vertegenwoordiging. De aanwijzing van een onderzoeker zal voorlopig aangehouden worden om te bezien of door middel van de benoeming van een onafhankelijke derde als bestuurder al een oplossing kan worden bereikt.
M. Roetman, september 2024
Details
ECLI: ECLI:NL:GHAMS:2024:1399
Instantie: Gerechtshof Amsterdam
Datum uitspraak: 16 mei 2024
-
Advocaat
